一、案情简介

　　甲为A国有公司采购部经理,乙为私营企业B公司法人代表,A公司拟购买100万斤粮食,甲乙私下约定,A公司与B公司签订购销合同,合同约定价格为110万元,实际交易价格则为100万元,差额10万元归甲个人所有。

　　二、分歧意见

　　关于本案中甲的行为性质,形成以下两种观点:

　　第一种观点是甲的行为成立受贿罪,理由是本案中10万元是乙为了与A公司达成交易对甲的行贿款。

　　第二种观点是甲的行为成立贪污罪,理由是甲以支付给B公司110万元货款的欺骗方式(实际只应支付100万元货款),将其中10万元公款非法占为己有。

　　三、评析意见

　　从以上所形成受贿与贪污的两种观点来看,产生分歧的原因在于对涉案10万元的钱款性质的认识不同。因此,笔者认为,研究甲的行为性质需结合涉案10万元的钱款性质作具体分析。

　　考察涉案10万元钱款性质,需结合市场实际粮价分析。鉴于该类案件一般不会出现合同约定价格高于实际价格的情形,故笔者仅就合同约定价格等于市场实际价格、合同约定价格高于市场实际价格两种情况分析。

　　1.如果市场实际粮价等于合同约定粮价,即市场粮价为1.1元每斤,从A国有公司方面来看, A国有公司以正常价格购买产品,国有财产并未有损失,即涉案10万元并非国家损失的财产,因此甲不成立贪污罪。从B公司的角度来看,B公司在书面合同中以正常市场价格销售产品,公司法人代表乙却与甲约定低于合同价格的实际交易价格,涉案10万元归甲个人所有。可见,B公司为了赢得、维护以后的市场,在该笔交易中实际损失10万元,而该10万元实际为甲个人所有。笔者认为,此时这10万元应为B公司对甲的行贿款。因为B公司既然愿意亏本交易,所期望的是抢占住市场,为的是以后的盈利。(值得注意的是,本案的10万元不同于通常的回扣,作为以获利为目的的市场行为,一般而言,商家为了抢占、维护市场,会给客户回扣,但回扣一般是在有盈利的基础上进行的,而本案中的10万元则实际为B公司的损失。)

　　2.如果市场实际粮价低于合同约定价格,此处分两种情形:

　　(1)市场实际粮价为1元每斤,从A国有公司来看,甲与乙约定的实际交易价格即为是市场价格,但却以1.1元每斤的价格签订合同,在该笔交易中,A国有公司因此比市场正常价格多支付了10万元,而此10万元归甲个人所有。可以认为,甲以欺骗的方式,将A国有公司的10万元非法占为己有,应当认定为贪污。从B公司来看,B公司虽以1.1元每斤的价格签订合同,但并未实际得到110万元,其中的10万元归甲个人所有,是乙协助甲完成了骗取A国有公司10万元的行为,就乙而言,应当成立贪污罪共犯(只是未参与分配贪污款而已)。

　　(2)市场实际粮价低于1元每斤,则除涉案10万元归甲个人所有外,B公司亦可比正常交易获得超额盈利,而A国有公司的损失则为甲非法占有的10万元与B公司超额盈利的总和。该种情况亦是甲乙共谋骗取国有财产的情形,甲的行为应认定为贪污。需要注意的是,对甲的贪污数额认定则不同于第一种情形。此时,甲的贪污数额应当为甲实际占有的10万元与B公司超额盈利部分的总和。因甲乙系贪污共犯,故个人贪污数额应以涉案总数额认定。

　　结合上述两种情形,如果市场实际粮价低于合同约定粮价,则甲的行为成立贪污罪,贪污数额为市场实际粮价应有的总交易额与合同约定粮价的总交易额的差额部分(简称粮价差)。

　　综上,如市场实际粮价等于合同约定粮价,则甲的行为成立受贿罪,受贿数额为10万元;如果市场实际粮价低于合同约定粮价,则甲的行为成立贪污罪,贪污数额为粮价差(大于10万元)。

　　四、本案的启示

　　该类情形,涉案钱款性质往往较难认定,导致针对同一案件事实常常形成受贿与贪污的分歧。笔者认为,针对国家工作人员利用职务之便获取钱财,对钱财的性质难以认辨时,应当分析国有财产(或称公共财物)是否有实际损失。如果国有财产未有损失,则行为人所获钱财并非来自公共财物,一般认定为受贿,不认定贪污;反之,如果国有财产有损失,则可以考虑成立贪污罪。

　　(注:请读者注意区分文中的市场实际粮价与实际交易价格)

　　作者单位：安徽省六安市裕安区人民检察院
财政部 水利部


关于修改《中央财政小型农田水利设施建设和国家水土保持重点建设工程补助专项资金管理办法》有关条文的通知

财农〔2012〕54号


农业部，各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、水利（务）厅（局），新疆生产建设兵团财务局、水利局：
　　根据《中共中央国务院关于加快水利改革发展的决定》（中发〔2011〕1号）精神，为进一步健全农田水利建设政策支持体系，财政部、水利部决定对《中央财政小型农田水利设施建设和国家水土保持重点建设工程补助专项资金管理办法》（财农〔2009〕335号，以下简称《办法》）有关条文作如下修改：
　　一、将《办法》第九条修改为：“小农水专项资金用于重点县建设的，重点支持现有小型农田水利设施和大中型灌区末级渠系续建、配套、改造，因地制宜建设高效节水灌溉工程和适度新建小型水源工程。小农水专项资金用于支持专项工程建设的，重点支持高效节水灌溉、山丘区“五小水利”工程建设、农村河塘清淤整治等。主要包括：
　　“（一）小型水源工程：包括塘坝（容积小于10万m3）、引水堰闸（流量小于1m3/s）、小型灌溉泵站（装机小于1000千瓦）、灌溉机电井、雨水集蓄利用工程（容积小于500m3）等；
　　“（二）灌溉渠系工程：包括大型灌区和5-30万亩大中型灌区末级渠系（流量小于1m3/s）、5万亩以下灌区的渠系工程及配套建筑物、田间输水管道等；
　　“（三）高效节水灌溉工程：包括管道输水灌溉、喷灌、微灌等；
　　“（四）排水工程：包括小型排水泵站（装机容量小于1000千瓦）、控制面积3万亩以下的排水沟道及配套建筑物等；
　　“（五）农村河塘清淤整治：包括承担灌溉、排涝功能，流域控制面积在50km2以内的农村河道的整治及河塘清淤；
　　“（六）田间配套工程：包括必要的机耕道路、生产桥等；
　　“（七）牧区高效节水灌溉饲草料地工程；
　　“（八）必要的量测水设施、灌溉试验站等。
　　“小农水专项资金具体年度补助范围或建设内容，由财政部、水利部根据上述范围和国家有关政策确定，并通过小农水专项资金项目立项指南发布。”
　　二、将《办法》第三十一条修改为：“为进一步提高地方预算的完整性，加快预算执行进度，财政部按照一定比例提前通知下一年度中央补助资金预算规模。
　　“各级财政部门要及时拨付小农水专项资金和水土保持专项资金，保证工程项目的顺利实施。中央补助资金使用中，属于政府采购范围的，按照政府采购有关规定执行。资金支付按照财政国库管理有关规定执行。”
　　本通知自发布之日起施行，请遵照执行。执行中的问题，请及时反馈。
　　附件：修改内容对照说明表
http://www.gov.cn/zwgk/2012-06/20/content_2165952.htm

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　财政部 水利部
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○一二年五月二十四日



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