吉林省人大常委会


吉林市计划生育管理条例
吉林省人大常委会


（1994年6月30日吉林省吉林市第十一届人民代表大会常务委员会第十次会议通过 1994年7月30日吉林省第八届人民代表大会常务委员会第十一次会议批准 1994年8月14日公布施行）

目 录

第一章 总 则
第二章 组织管理
第三章 生育管理
第四章 节育管理
第五章 流动人口计划生育管理
第六章 优待和奖励
第七章 法律责任
第八章 附 则

第一章 总 则
第一条 为控制人口数量，提高人口素质，使人口增长与国民经济、社会发展相适应，根据有关法律、法规，结合我市实际，制定本条例。
第二条 凡在本市行政区域内的机关、团体、部队、企事业单位、其他组织和公民（含户籍在我市而离开我市和暂住我市的我国公民），均须遵守本条例。
第三条 实行计划生育，提倡一对夫妻只生育一个孩子。鼓励晚婚、晚育、少生、优生。
第四条 夫妻双方均有依法生育的权利和实行计划生育的义务。
第五条 各级人民政府统一领导本行政区的计划生育工作。应将控制人口增长计划，纳入国民经济和社会发展规划，做到人口与经济、社会、资源、环境协调发展。

第二章 组织管理
第六条 各级人民政府对计划生育工作，实行由主要领导负责的目标管理责任制，并把责任制完成情况，作为考核领导干部政绩的重要内容。
第七条 市、县（市）、区计划生育行政管理部门是本级人民政府计划生育工作的主管部门，其主要职责是：
（一）贯彻执行有关计划生育的法律、法规、规章和政策；
（二）编制人口计划，并实施监督考核；
（三）开展计划生育宣传教育、技术管理；
（四）组织与计划生育有关的病残和节育手术并发症的技术鉴定；
（五）管理计划生育指标；
（六）查处计划生育违法案件；
（七）组织计划生育干部培训。
第八条 乡（镇）人民政府、街道办事处的计划生育办公室，具体负责下列工作：
（一）贯彻执行有关计划生育的法律、法规、规章和政策；
（二）落实人口计划，审核、发放计划生育指标；
（三）开展计划生育宣传教育、技术服务；
（四）统计上报计划生育报表；
（五）组织计划生育工作人员培训；
（六）代表乡（镇）人民政府、街道办事处查处计划生育违法案件。
第九条 村（居）民委员会和村（居）民小组的计划生育工作，由其主要负责人负责。并配备专（兼）职人员，负责下列工作：
（一）宣传有关计划生育法律、法规、规章和政策，宣传避孕节育、优生优育知识；
（二）按计划申报、落实计划生育指标；
（三）指导已婚育龄夫妇落实节育措施，发放避孕药具；
（四）掌握孕情，报告人口计划执行情况。
村民委员会设计划生育服务站，村民小组设中心服务户。
第十条 企业、事业单位和其他组织的计划生育工作，由其法定代表人负责，接受所在地人民政府的领导和检查监督。

停薪留职人员、待聘人员、临时工、合同工的计划生育管理工作，由所在单位负责；关闭、停产、停业、合并企业职工的计划生育管理工作，由原单位或接收单位和户籍所在地乡（镇）人民政府、街道办事处负责。
第十一条 公安部门在办理暂住证和落户手续时，须核查已婚育龄人员婚育证明，并将有关情况通知计划生育管理部门；配合计划生育行政管理部门，做好人口统计工作。
第十二条 工商行政管理部门在办理个体工商户的营业执照时，须核查已婚育龄人员的婚育证明，并将有关情况通知同级计划生育行政管理部门；个体工商户的计划生育管理工作由工商行政管理部门和户籍所在地乡（镇）人民政府或街道办事处共同负责，以工商行政管理部门为主。
第十三条 民政部门应做好婚姻登记管理工作。开展婚姻法律、法规的宣传教育；会同计划生育行政管理部门查处早婚和其他违法婚姻；对社会困难户中的独生子女家庭，给予优先救济。
第十四条 卫生行政管理部门配合计划生育行政管理部门，做好计划生育技术管理工作。
第十五条 劳动行政管理部门在办理临时工、合同工手续时，须核查已婚育龄人员的婚育证明，并将有关情况通知计划生育行政管理部门。
第十六条 城建、城管、房产等与计划生育工作相关的部门，应按各自职责，配合计划生育行政管理部门，共同做好计划生育工作。
第十七条 任何单位和个人不得瞒报、漏报人口统计数字；不得伪造或弄虚作假发放各种证件、证明；不得搞假病残鉴定，做假节育手术。
第十八条 各级人民政府应保证计划生育管理工作的资金投入。
乡（镇）人民政府必须保证乡统筹款用于计划生育工作部分不低于7％。
依据本条例收取的费用（不含乡统筹款用于计划生育部分），必须用于计划生育管理工作，实行“乡收县管，财政监督”的管理办法。任何单位和个人不得挪作它用。
第十九条 市、县（市、区）乡（镇、街道）从事计划生育工作的人员（包括招聘人员），每月发给不低于35元的岗位津贴和劳动保护用品。企业事业单位从事计划生育管理工作的人员，岗位津贴和劳动保护待遇，根据实际情况自行确定。
各级计划生育事业单位工作人员的职称评聘，按国家有关规定执行。企业专职计划生育工作人员的职称按政工系列评聘。

第二十条 村民委员会专（兼）职计划生育管理工作人员的报酬，不得低于所在村民委员会主要负责人定额补贴的百分之七十；村民小组兼职计划生育工作人员年误工补贴不得少于200元。

第三章 生育管理
第二十一条 依法结婚的男女双方，领取《生育证》后，方可怀孕、生育。
禁止早婚、早育、未婚先孕和计划外生育。
第二十二条 夫妻要求生育第一胎的，由双方提出申请，经所在单位或村（居）民委员会审查同意，报女方户籍所在地乡（镇）人民政府、街道办事处审批，领取《生育证》后，方可怀孕、生育。
第二十三条 夫妻已生育一个孩子，孩子年满三周岁，符合下列条件之一者，经批准可再生育一个孩子：
（一）经市以上计划生育病残儿医学鉴定组织的鉴定，孩子患有非遗传性疾病，不能成长为正常劳动力的；
（二）夫妻双方为独生子女的；
（三）夫妻双方为归国华侨或台湾同胞、港澳同胞的；
（四）夫妻双方为一千万以下人口的少数民族的；
（五）夫妻双方为农民，女方年满三十周岁，只有一个女孩的；
（六）夫妻双方为农民，其中一方为独生子女，只有一个女孩的；
（七）夫妻双方为农民，一方患有非遗传性疾病，丧失劳动能力，只有一个女孩的；
（八）夫妻双方为农民，其中一方的同胞兄弟姐妹经县以上计划生育行政管理部门指定的医疗单位诊断均无生育能力的；

（九）夫妻双方为农民，其中一方为二等乙级以上革命伤残军人的。
第二十四条 再婚夫妻有下列情形之一者，经批准，可再生育一个孩子：
（一）一方原有一个孩子，孩子年满三周岁，另一方无子女的；
（二）一方丧偶有两个孩子，另一方年满三十周岁无子女的。
第二十五条 夫妻一方经县以上计划生育行政管理部门指定的医疗单位诊断患有不孕症，依法收养一个孩子后又怀孕的，经批准，可生育一个孩子。
第二十六条 夫妻要求生育第二胎的，由双方提出申请，经所在单位或村（居）民委员会签署意见，报女方户籍所在地乡（镇）人民政府或街道办事处审查，由县（市、区）计划生育行政管理部门审批（城镇居民和第一胎是病残儿的，由市计划生育行政管理部门审批），并缴纳生育费
，领取《生育证》后，方可怀孕、生育。
生育费收费标准按省人民政府规定执行。
第二十七条 生育指标审批时限，乡（镇）人民政府、街道办事处、县以上计划生育行政管理部门从接到申请之日起，审批第一胎的不得超过十五日，审批第二胎的不得超过四十五日（需进行病残鉴定和调查核实情况的，不得超过九十日）。
第二十八条 领取《生育证》的夫妻，在批准年度内未生育的，须到原发证机关办理延期手续。领取《生育证》后三年未怀孕的，须重新更换《生育证》。
符合第二十三条第（五）、（六）、（七）、（八）、（九）项规定，领取《生育证》后，其中一方变为城镇户口的，其《生育证》收回作废，已怀孕的除外。
第二十九条 骗取、伪造《生育证》的，由乡（镇）人民政府、街道办事处或计划生育行政管理部门收缴并作废。
第三十条 涉外婚姻的生育，按国家有关规定执行。
第三十一条 推行婚前健康检查及优生指导。
男女一方患有疾病，足以使下一代发生严重缺陷或严重遗传性疾病的，禁止生育。
第三十二条 除需要鉴定遗传性疾病外，禁止任何单位和个人鉴定胎儿性别。

第四章 节育管理
第三十三条 未领取《生育证》的育龄夫妻，均应采取节育措施。
已生育一个孩子的育龄妇女，应在生育后90日内，放置宫内节育器；已生育两个孩子的育龄夫妻一方，应在生育后90日内，做输卵（精）管结扎手术。不适合放置宫内节育器和结扎手术的，应落实其它避孕措施。在上述期限内，由乡（镇）或街道计划生育办公室下发《采取节育措
施通知书》。
计划外怀孕的育龄妇女，须终止妊娠。
第三十四条 任何单位和个人不得擅自为育龄妇女摘取宫内节育器。确需摘取宫内节育器的，须持户籍所在地乡（镇）、街道计划生育办公室的证明，并到指定单位摘取。
第三十五条 任何单位和个人不得擅自为育龄夫妇实行输卵（精）管吻合术。确需做吻合术的，须持县以上计划生育行政管理部门的证明，并到指定单位施术。
第三十六条 开展节育手术的单位，必须具备国家有关部门规定的施术条件。施术人员必须取得县以上卫生行政管理部门或计划生育行政管理部门颁发的技术合格证后，方可施术。
禁止个体行医者施行节育手术。
第三十七条 机关、团体、事业单位职工的节育手术费，在公费医疗费中列支；
企业职工及其配偶（无职业）的节育手术费，在职工福利基金中列支；
农民和城镇无职业居民的节育手术费，由户籍所在地乡（镇）人民政府或街道办事处从计划生育事业费中列支；
流动人口的节育手术费，按国家有关规定执行。
第三十八条 施行节育手术引起的并发症、后遗症，须经县级以上计划生育技术鉴定组织确认。
因节育手术引起的并发症、后遗症，由施术单位负责治疗，并承担医疗费用。治疗期间，职工工资照发；农民或城镇无业居民，由户籍所在地乡（镇）人民政府或街道办事处从计划外生育费和乡统筹款中给予适当补贴。
节育手术事故的处理，按国家有关规定执行。
第三十九条 任何单位和个人不得包庇、隐藏计划外怀孕妇女。

第五章 流动人口计划生育管理
第四十条 流动人口的计划生育管理，由现居住地乡（镇）人民政府、街道办事处负责，与户籍所在地乡（镇）人民政府、街道办事处共同做好管理工作。
实行《流动人口婚育证》查验制度。
第四十一条 已婚育龄妇女离开我市户籍所在地前，须落实节育措施，并签订计划生育合同，由户籍所在地乡（镇）人民政府或街道办事处办理《流动人口婚育证》。
第四十二条 离开户籍所在地的已婚育龄妇女须在十日内，到现居住地乡（镇）人民政府或街道办事处办理《流动人口婚育证》查验登记手续。
第四十三条 有关部门、单位在办理暂住证、营业执照、务工许可证、车辆驾驶执照、租借房屋等手续时，须核查《流动人口婚育证》。无婚育证的，不予办理上述手续，并将情况通报同级计划生育行政管理部门。
第四十四条 已婚育龄妇女要求生育的，须持原户籍所在地乡（镇）人民政府、街道办事处或计划生育行政管理部门审批的《生育证》，经现居住地查验合格后，方可怀孕、生育。
第四十五条 流动人口计划外生育的，由现居住地乡（镇）人民政府、街道办事处按当地规定处理，并做出生统计。由现居住地乡（镇）人民政府、街道办事处与流动人口管理相关部门、单位共同承担责任。

第六章 优待和奖励
第四十六条 在法定婚龄三年以上结婚的为晚婚。在法定婚龄三年零九个月以上生育的为晚育。
晚婚的职工，婚假增加十二日。晚育的女职工，产假增加三十日，同时给予男方护理假七日。婚假、产假、护理假期间，工资、奖金照发。
农民夫妻双方晚婚晚育的，可由当地乡（镇）人民政府或街道办事处给予一定的奖励。奖励费从计划外生育费或乡统筹款中解决。
第四十七条 夫妻只生（养）育一个孩子的，由双方申请，经所在单位或村（居）民委员会核实，报乡（镇）人民政府或街道办事处批准，发给《独生子女父母光荣证》，享受以下优待：
（一）从领证之月至子女满十八周岁止，每月发给独生子女父母奖励费8元；
（二）晚育女职工，经本人申请，单位同意，延长产假一年，产假延长期间工资按原额的百分之七十五发放，不影响调整工资，晋升级别；
（三）独生子女十六周岁以前入托（园、学前班）的保育费、入学的杂费由女方单位报销，女方无工作的，由男方单位报销；医药费由男方单位报销，男方无工作的由女方单位报销。医药费报销金额不得低于全额的百分之六十；
（四）独生子女就业，在同等条件下，应予优先照顾；
（五）独生子女家庭的住房，在同等条件下，应予优先解决。独生子女住房面积，按两人标准计算；
（六）农村分配责任田、口粮田和申请宅基地、农业贷款等，在同等条件下，应优先照顾独生子女家庭。
第四十八条 独生子女父母奖励费由职工双方所在单位各承担百分之五十；一方是职工，另一方是城镇无业居民或农民的，由职工一方所在单位全部承担；夫妻双方均是城镇无业居民的，由户籍所在地街道办事处承担；个体工商户，由当地工商行政管理部门从个体工商管理费中解决；
停薪留职人员，由所在单位承担；夫妻双方是农民的，由户籍所在地乡（镇）人民政府或街道办事处从计划外生育费和乡统筹款中或采取其他办法解决。
第四十九条 符合生育二胎条件，自愿终生只要一个孩子，并办理《独生子女父母光荣证》的，由其所在单位或乡（镇）人民政府、街道办事处给予表彰，并一次性发给不低于200元的奖金。奖金发放办法比照第四十八条独生子女父母奖励费发放办法执行。
第五十条 领取《独生子女父母光荣证》享受各项优待和奖励，经批准后又生育的，收回《独生子女父母光荣证》，退回全部优待和奖励所得。
因独生子女伤病致残批准生育二胎的，再婚后批准生二胎的、因不孕症依法收养一个孩子后又生育的，收回《独生子女父母光荣证》，独生子女及其父母停止享受各项待遇。
第五十一条 接受节育手术者分别享受以下优待：
（一）放置宫内节育器，休息两日，七日内不安排重体力劳动；
（二）取宫内节育器，休息一日；
（三）结扎输精管，休息十五日；
（四）结扎输卵管，休息二十一日；
（五）终止妊娠的，妊娠十二周以内的，休息二十一日；妊娠十二周至二十四周的，休息三十日；妊娠二十四周以上的，休息四十二日。
上述手术同时进行两项以上的，休假期合并计算。接受节育手术者，在规定休息时间内，职工工资、奖金照发，享受在岗人员一切福利待遇。接受输卵（精）管结扎手术和施行终止妊娠手术的，由所在单位一次性发给不低于30元的营养补助费或物品。
农民接受上述手术的，由所在地乡（镇）人民政府或街道办事处从计划外生育费和乡统筹款中给予适当补贴。
第五十二条 对计划生育工作取得显著成绩的单位和个人，各级人民政府和有关部门应给予表彰和奖励。具体奖励办法由市人民政府另行规定。
在乡（镇）、街道、企事业单位计划生育工作岗位连续工作十年以上，在县以上计划生育行政管理部门及其直属单位连续工作十五年以上的专职工作人员（包括招聘人员），由市人民政府颁发荣誉证书。对做出突出贡献的，给予表彰或奖励。

第七章 法律责任
第五十三条 违反本条例的，由乡（镇）人民政府（街道办事处）、县级以上计划生育行政管理部门或会同有关部门，按下列规定予以处罚：
（一）违反第十七条规定，单位或个人瞒报、漏报人口统计数字的，每瞒报、漏报1人，对单位负责人及直接责任者分别处以100元至200元的罚款，并取消单位和个人因此骗取的荣誉称号；对伪造或弄虚作假发放《结婚证》、《生育证》或其它证明、搞假病残鉴定的，视情节处
以每例3000元至5000元的罚款，并由所在单位给予行政处分；对做假节育手术的，处以每例5000元至10000元罚款，并由所在单位给予行政处分。
（二）违反第二十一条规定，早婚一年以内的，处以2000元罚款；一年以上的，每相差一年（不足一年的，按一年计算）增加2000元罚款；男女双方分别处罚，同时必须采取安全可靠的节育措施。
（三）违反第二十一条规定，早育一年以内的，收取1000元至3000元计划外生育费；一年以上的，收取3000元至5000元计划外生育费。
（四）违反第二十一条规定，虽然依法登记结婚，但属婚前怀孕婚后生育第一胎的，处以1000元罚款。
（五）违反第二十二条规定，未领取《生育证》怀孕的，处以1000元罚款，并限期办理《生育证》；已生育的，处以3000元罚款。
（六）违反第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，第二胎是计划外生育的，收取5000元至30000元计划外生育费；第三胎及其以上是计划外生育的，收取10000元至60000元计划外生育费。
（七）违反第二十七条规定，发证机关及其工作人员未按规定期限发放《生育证》的，责令其立即发放，并对直接责任者处以100元至200元罚款；情节严重的，给予行政处分。
（八）违反第二十八条规定，未及时办理延期手续或更换《生育证》怀孕、生育的，处以50元至100元罚款。
（九）违反第二十九条规定，骗取《生育证》的，《生育证》作废。并对当事人处以2000元至3000元罚款；伪造《生育证》的，对当事人处以3000元至5000元罚款，并由所在单位给予行政处分。
（十）违反第三十二条规定，擅自为他人做胎儿性别鉴定的，对直接责任者及其单位主管领导分别处以每例1000元至3000元罚款，并由所在单位给予行政处分。
（十一）违反第三十三条第二款规定，未及时采取节育措施的，予以批评教育。从逾期之日起，每日收取1元的计划生育管理费，直至采取节育措施为止。
（十二）违反第三十三条第三款规定，计划外怀孕未终止妊娠的，予以批评教育，并限期终止妊娠；从逾期之日起，每日收取10元的计划生育管理费，直至终止妊娠为止；
（十三）违反第三十四条、第三十五条规定，擅自为他人摘取宫内节育器，做输卵（精）管吻合术的，没收全部非法所得，并对施术者处以每例5000元至10000元罚款，并由所在单位给予行政处分。
（十四）违反第三十六条第二款规定，个体行医者施行节育手术的，没收其全部非法所得，并处以每例手术1000元至2000元的罚款；个体行医者施行恢复生育手术的，除没收全部非法所得，按本条第（十三）项处罚外，并吊销其执业许可证。
（十五）违反第三十九条规定，对包庇、隐藏计划外怀孕妇女的当事人，视情节收取每例1000元至3000元计划生育管理费；已造成生育的，收取每例3000元至5000元计划生育管理费。
（十六）违反第四十一条规定，未办理《流动人口婚育证》的，由现居住地乡（镇）或街道计划生育办公室下发《限期办理流动人口婚育证通知书》，限期补办证件；从逾期之日起，每日收取2元的计划生育管理费，直至取得《流动人口婚育证》为止。
（十七）违反第四十三条规定，有关部门、单位未按规定核查《流动人口婚育证》，造成计划外怀孕、生育的，对直接责任者处以每例100元至200元的罚款，并由所在单位视情节给予行政处分。
以上各项不得重复收费或处罚。
第五十四条 计划外生育的，除按本条例规定处罚外，由所在单位或有关部门按下列规定处理：
（一）女职工产假期间，停发工资，生育费自理；夫妻双方各降一级工资，取消三年内评奖、评模资格；五年内不得晋级、晋职；情节严重的，给予撤职、开除留用、开除等行政处分。
（二）子女入托（园、学前班）的，不报销保育费。在本单位入托（园）的，按标准交纳保育费。
（三）农民夫妻申请宅基地和划拨口粮田时，子女十八周岁前不列入计算标准。
第五十五条 出现早婚、早育、计划外生育职工的单位，由乡（镇）人民政府、街道办事处或县级以上计划生育行政管理部门，会同有关部门按下列规定予以处罚：
（一）出现早婚职工的单位，每例处以2000元至5000元的罚款。
（二）出现早育、计划外生育职工的单位，每例收取2000元至10000元的计划生育管理费，并由所在地县级以上人民政府通报批评，追究单位负责人的行政责任，取消单位本年度评选先进集体和文明单位的资格。夫妻同在一个单位，收取最高额；一方是职工，收取职工所在单
位最高额。
（三）因计划外怀孕而被单位开除或辞退的职工（含临时工），造成计划外生育的，对单位按本条第（二）项规定处理。

（四）村（居）民委员会出现早婚、早育、计划外生育，对其负责人每例收取50元至100元计划生育管理费，并由所在乡（镇）人民政府或街道办事处通报批评，取消本年度评选先进集体或文明单位的资格。
第五十六条 依据本条例所作的具体行政行为，收费或罚款10000元以下的，由乡（镇）人民政府或街道办事处决定；10000元以上（含10000元）的，由县级以上人民政府的计划生育行政管理部门决定。
第五十七条 妨碍计划生育工作人员执行公务或打击报复计划生育工作人员，造成人身伤害或财产损失的，对造成的损失依法给予经济赔偿，并由公安机关按照《中华人民共和国治安管理处罚条例》予以处罚。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第五十八条 当事人对行政机关的处罚决定不服的，可在接到决定书之日起十五日内向作出决定机关的上一级机关申请复议。复议机关应在接到复议申请之日起两个月内作出复议决定。当事人对复议决定不服的，可在接到复议决定书之日起十五日内，向人民法院起诉。逾期不申请复议
、不起诉又不履行决定的，由作出决定的机关申请人民法院强制执行。

第八章 附 则
第五十九条 本条例由吉林市人民代表大会常务委员会负责解释。
第六十条 本条例自公布之日起施行。



1994年8月14日
著作权侵权精神损害赔偿的归责原则

严 莹


摘要：有关著作权的精神损害赔偿问题我国相关法律没有做出明确规定，首先要解决其归责原则的问题。著作权精神损害赔偿中的归责原则主要适用过错责任原则，对于争议较大的无过错责任原则可以做适当的限制，以全面平衡各方利益。
关键词：著作权 精神损害赔偿 归责原则

The Doctrine of Liability Fixation in Spirit Damage Compensation for Copyright Violation
Abstract: There are not clear prescribe in our laws about spirit damage compensation for copyright violation. The first, we should resolve the doctrine of liability fixation. The doctrine of liability for faults is general applied in spirit damage compensation for copyright violation, the no-fault liability should be limited properly in order to balance each behalf.
Key words: copyright; spirit damage compensation; doctrine of liability fixation



著作权具有强烈的人身属性，对著作权侵权行为能否造成精神损害，能否要求精神损害赔偿问题，我国相关法律并没有作出明确具体的规定。本文在对著作权侵权精神损害赔偿的理论和实践进行分析的基础上，着重对确定著作权精神损害赔偿的归责原则提出一点建议，以期促进对权利人精神权利的保护。

一、明确著作权精神损害赔偿迫在眉睫
精神损害赔偿是民事主体因其人身权利或特定财产权利受到不法侵害，使其遭受精神痛苦或其人格利益和身份利益受到损害时，要求侵害人通过财产赔偿等方法对其进行救济和保护的民事法律制度。精神损害赔偿始于古罗马法时期，在近代资本主义商品经济社会中得以完善，现已形成一种世界通行的民事权利救济制度。它一方面可以使受害人得到心理上的抚慰，消除或抵消因侵权遭受的精神痛苦，弥补其受到的精神利益损失；另一方面，通过对加害人课以一定的物质形式和非物质形式的负担，达到惩罚加害人和教育社会公众的目的。
对侵犯著作权的精神损害赔偿，主要是指侵犯著作权中的发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。我国《民法通则》和《著作权法》没有明确规定著作权侵权的精神损害赔偿问题。《著作权法》第46条规定的侵犯著作人身权的民事责任中，虽有“停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失”等内容，但此处的“赔偿损失”是否包括精神损害赔偿尚不明确。尽管如此，我们还是可以在《民法通则》中找到著作权精神损害赔偿的理论依据。我国《民法通则》第106条规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产、侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”从此条可以推定，当著作权中的精神权利受到侵害时，侵害人应当承担民事责任，包括精神损害赔偿责任。《民法通则》第120条确立了我国的精神损害赔偿制度，此条规定：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。”此条列举式的规定使我国精神损害赔偿的适用范围甚为狭窄，排除了著作权精神损害赔偿。最高人民法院2001年颁布的《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》中也没有提及知识产权精神损害赔偿，更别说著作权的精神损害赔偿了。
其实，笔者认为，在司法实践中，对于侵犯著作人身权的问题，有的已经使用了精神损害赔偿对权利人进行保护。如在吴冠中诉被告上海朵云轩、香港永城古玩拍卖有限公司侵害著作权纠纷案中，两被告联合在香港拍卖出售了一幅假冒其署名的画，最高人民法院在答复上海市高级人民法院的请示函中表示：“……赔偿损失的范围和数额，应根据原告因侵权行为受到的物质损失和精神损害的全部实际损失，以及本案的综合情况予以确定。”[1](P159)最后，上海市高级人民法院判令各被告共同赔偿原告损失73000元人民币。[2](P14)这是一起典型的著作权侵权中确定精神损害赔偿的案件，像这样的典型案例在精神文明高度发达的21世纪，的确不胜枚举。然而我们的立法却明显滞后于现实，著作权侵权的相关规定在《著作权法》中有所列举，但是有关侵犯著作人身权能否提起、如何提起精神损害赔偿，我们的法律都没有给大家一个明确的解释。因此，笔者认为应尽快在法律中明确规定著作权精神损害赔偿的内容，但是这涉及到许多理论与技术上的问题，因为精神损害赔偿制度引用于著作权中势必会产生公众利益与私人权利的冲突，这种冲突如何解决也是我们不得不斟酌的难题。在解决这些问题之前有一个急待确定的问题，那就是确定著作权精神损害赔偿的归责原则。

二、著作权侵权精神损害赔偿中一个亟待解决的问题——确定著作权侵权精神损害赔偿的归责原则
正确处理著作权侵权损害赔偿案件,最为关键的问题之一就是要掌握著作权侵权损害赔偿的归责原则。归责原则是民事侵权行为法及其理论的重要核心,也是人民法院审判民事侵权损害赔偿案件的基本准则。在著作权侵权精神损害赔偿法律规定及理论不尽完备的情况下,准确地掌握和发挥其归责原则的功能,尤为重要。
民事侵权归责原则,是指损害事实已经发生,确定侵权人对自己的侵权行为造成的损害是否需要承担民事责任的原则。归责,是指以何种根据使侵权人承担民事责任。即是以侵权人的过错还是以损害结果或是以公平原则作为标准,使侵权人承担民事责任。归责原则不同于赔偿原则,前者解决以何根据承担责任,后者是责任确定后解决怎样进行赔偿问题。
根据我国的民事立法和民法基本理论,民事侵权基本的归责原则是过错责任原则、无过错责任原则和公平责任原则。过错推定原则是过错责任原则的特殊表现。问题的关键是上述归责原则是否适用于著作权精神损害赔偿的纠纷案件, 此种侵权案件是否具有有别于其他侵权案件的独立的新的归责原则。当前在著作权审判实践中及在著作权法律理论研究中,对此没有明确的定论。这关系到我国民法、著作权法的严肃执行,著作权案件的正确处理, 并已成为审判实践中一个亟待研究解决的重要问题。
著作权精神损害赔偿属于著作权侵权的次侵权形式，但它也有自己的归责原则。众所周知，著作权具有民事权利最一般的特征，然而它较物权、债权等一般民事权利确有其特殊性。著作人身权也与民法中一般的人身权有所不同，如发表权是属于著作财产权与著作人身权交错领域里的权能，这些特殊性决定了著作权精神损害赔偿的特殊地位，因此归责原则也应有所不同。

三、过错责任原则及过错推定原则在著作权精神损害赔偿中的适用
（一）过错原则的适用
所谓过错责任，即根据加害行为人主管心理上的故意和过失之有无决定责任之成立。加害行为人有过错，其侵权行为构成侵权责任；加害行为人无过错，其侵权行为并不构成侵权责任。过错责任的作用在于使加害人之侵害行为有可归责性。[3](P169)
过错责任在民事责任中的采用，是人类理性发展的结果，也是对人格尊重的结果。最初，损害赔偿责任的确定，依据加害结果主义原则，即仅依加害人的行为，不论其是否有心理上的故意或过失，使其承担损害赔偿责任。近代民法的三大理论支柱之一，就是过错责任原则，即行为人仅对自己的过错行为承担责任，无过错即无责任。这一点，充分体现于法国民法典、德国民法典和瑞士民法典及其判例之中。而且，在德国民法典明确规定非财产损害赔偿后，其在非财产损害赔偿责任中，均适用过错责任原则。在此意义上，过错责任原则显然可以称为责任构成最重要的依据。虽然在现代民法中，有过错推定责任，但其仍是依据行为人主观心理上的故意或过失判断责任的构成，只不过其提供证据的义务被转换于加害人而已。
过错责任在著作权精神损害赔偿侵权责任中主要适用于以下两个方面：其一，决定一般侵权责任的构成。在此阶段，针对著作权一般侵权行为是否构成侵权责任，均采用过错责任原则，即推定加害行为人是否有违背注意义务的心里状态，被判断的主体只应是加害行为人而非受害人。根据我国现行法的规定，精神损害的侵权行为有两类：一是不法过错侵害他人人格权益等造成精神损害的，二是以违背善良风俗方式加害他人的。这两类侵权行为如果成立侵权责任，必须有侵权行为人的故意或过失。应当注意的是，无论是故意或过失，均可作为这两类行为构成侵权责任的归责性要件。其二，限制精神损害赔偿范围。依据过失相抵原则，在受害人有过失时，可减轻或免除加害人的赔偿责任。此时，考察的是加害人的过失和受害人的过失并对两者进行比较。
过错责任原则要求把过错作为承担赔偿责任的基础,而不是把过错作为确定赔偿范围的依据。如果将过错责任原则作为确定赔偿范围的依据,就不能使受害人的损失完全得到补偿或者使受害人得到不当收入,而不利于保护公民的合法权益。正是由于过错责任原则的这种地位和作用,才使侵权损害赔偿责任具有补偿受害人损失,惩罚侵权行为人违法行为这种双重性质。
适用过错责任原则,应当把握以下要点:
１、赔偿责任的构成要件是四个,即行为的违法性、损害事实的客观存在、违法行为与损害事实之间的因果关系以及行为人的主观过错。这四个要件缺一不可。
２、在一般情况下,应当把过错作为侵权行为人承担民事赔偿责任的根据,而不是作为确定赔偿范围的根据。刑法中的罪过程度可能决定量刑的高低;民法中的过错程度一般不作为确定赔偿责任的根据。只有在某些过失案件中,区分重大过失和一般过失,才对是否承担赔偿责任具有意义。
３、当过错出现在几个当事人之间时,侵权行为人一般只对自己的过错行为承担赔偿责任。具有共同过错的共同侵权行为人对外共同承担连带赔偿责任,对内则按各自的过错按比例分担责任。如著作权人对造成的损害具有故意或重大过失而侵权行为人无过错的(此种案例几乎没有),行为人不承担赔偿责任;混合过错中双方当事人各有过错,侵权人只对自己的过错负责,对因受害人的过错造成的损失不承担赔偿责任(这种案例也极少)。
４、举证责任由受害人负担。例如,甲侵犯乙的著作人身权，造成乙的精神利益受到损害，使乙不能完全支配自己对作品的身份利益, 乙作为受害人, 应在提起诉讼时, 向人民法院提供证据加以证明。人民法院可依职权原则调查证据。在受害人举不出证据或证据不足,人民法院又采集不到充分的证据证明受害人主张的事实时,应当依法驳回原告的诉讼请求。但应当注意在一定条件下过错推定原则的适用, 不能将应由侵权行为人负担的举证责任(即举证责任倒置)由受害人承担, 从而导致错误的裁判。
5、构成侵害著作人身权的过错，既可以由故意构成，也可以由过失构成。当判断侵害著作人身权的过失时，应当先确定侵权人应当承担的是何种注意义务。对于出版单位的编辑、出版、发行人员，应承担善良管理人的注意义务，以其客观轻过失，为过失的标准。对于一般主体，应当承担与处理自己的事务为同一注意，对其主观轻过失，应承担民事责任。对于重大过失，则应承担侵权责任。在主观上没有任何过错的，不承担侵权责任。[4](P916)
（二）过错推定制度在著作权精神损害赔偿中的适用
过错推定责任原则,又称过失推定责任原则,“是指若原告能证明其所受的损害是由被告所致,而被告不能证明自己没有过错,法律上就应推定被告有过错并应负民事责任”。[5]（P570）在侵权行为法理论上,有学者认为该原则是独立于过错责任原则之外的一种归责原则。但通说是将其归入在过错责任原则中,因此笔者采用通说,将其纳入在过错责任原则下论述。该原则的实质就是,在诉讼当中,只要受害人能够证明损害事实、违法行为和三者之间存在因果关系,如果加害人不能证明对于该损害的发生自己没有过错,那么则推定加害人对于损害行为的发生具有过错,并应承担相应的责任。该原则与过错责任原则的根本区别,在于举证责任在倒置:即在过错责任原则下,由受害人证明加害人的过错,“谁主张,谁举证”;而在过错推定责任原则下,则由加害人证明自己无过错。“举证责任倒置表面上是提供证据责任的倒置,实际上是就某种事实负有证明其存在或不存在的责任的倒置,是证明责任在当事人间如何分配的问题”。[6]
适用过错推定原则的意义,在于使受害人处于较为有利的地位,切实地保护著作权人的合法权益,加重侵权人的责任,有效地制裁侵权行为,促进社会的安定团结和市场经济良好秩序的形成。适用过错推定原则,从损害事实中推定侵权行为人有过错,就使受害人免除了举证责任而处于有利的地位,而侵权行为人则因担负举证责任而加重了责任,因而更有利于保护著作权人的合法权益。
在适用过错推定原则的时候,应当注意以下几点:
１、著作人身权侵权损害事实已经表明了行为人违反了著作权等有关法律对其特殊的注意要求或者是对一般人的注意要求,因而无须再加以证明。在著作权领域中,法律、法规等都对相关从业者就有关著作权的行为进行了具体规范,这些规范可认为是对不特定著作权义务主体应负注意义务的要求;
２、要认真考虑实施侵权行为时的环境与相关的因素,考察行为人具有过错的可能性;
３、要认真听取、分析侵权人的答辩理由,因为他的答辩属于举证的范围,要切实地考察答辩所依据的事实。

四、无过错责任原则在著作权精神损害赔偿适用中的法律限制
无过错责任原则与过错责任原则是完全不同的一种归责原则,它是在法律有特别规定情况下的一种严格责任。即以已经发生的损害结果为价值判断标准,由无过错的行为人承担民事责任的归责原则。民法通则第106条第3款规定:“没有过错,但法律规定应当承担民事责任的,应承担民事责任。”这是我国民事立法对无过错责任原则的法律化、条文化,也为人民法院审判侵权纠纷案时提供了适用无过错责任原则的准绳。
适用无过错责任原则并不是行为人均无过错，在有些情况下,也可从损害事实中推定其主观故意或者过失。法律确认无过错责任原则,一是规定其过错不用证明,二是规定即使无过错也要承担赔偿责任。无过错责任的构成,无须主观过错这个要件。正因如此,法律对适用该原则规定了严格的条件。适用无过错责任原则的举证责任同样由侵权行为人承担,实行举证责任倒置,但行为人所要证明的并不是自己无过错,而是受害人的故意是致害的原因,这也是无过错责任原则与过错推定原则的一个重要区别。侵权行为人如能证明损害是由受害人的故意引起的,则不负赔偿责任。